El concepto constitucional de familia en América Latina. Tendencias y proyecciones

El concepto constitucional de familia en América Latina. Tendencias y proyecciones* David Fabio Esborraz ** Resumen: La dinámica de “constitucionalización” e “internacionalización” de los ordenamientos en Latinoamérica ha incidido directa y profundamente en el concepto de familia al imponer una relectura de las relaciones familiares a la luz de los derechos fundamentales. Como consecuencia de este nuevo paradigma constitucional se constata que en la mayor parte de los ordenamientos de Latinoamérica, aunque con diferentes matices, se ha pasado: i) de un modelo de familia “totalizante” a otro más “democrático”, donde se trata de conciliar el interés familiar con el interés personal de sus integrantes, y ii) de un modelo * Este artículo presenta la investigación expuesta en la Conferencia introductiva de la Mesa de Trabajo n.º 2 sobre “Familia y Derechos Humanos” del vi Seminario Internacional de Estudios Jurídicos sobre “Constitucionalización del Derecho de Familia” (Xalapa, México, 9-10 de octubre de 2014) organizado por la Universidad Veracruzana, bajo la dirección de los profesores Aníbal Guzmán Ávalos y María del Carmen Valdés Martínez. El autor agradece muy especialmente a los Dres. Omar Augusto Bautista Quisbert (Bolivia), Juan Carlos Prado (Ecuador), Carlos Podreschi (Panamá), Sheraldine Pinto Olivera (Venezuela), Luis Carlos Sánchez Hernández (Colombia), Adolfo Vallejos (Paraguay) y Angela Viero (Brasil) por la colaboración prestada en relación con la información referida a sus respectivos países. Fecha de recepción: 29 de mayo de 2015. Fecha de aceptación: 31 de agosto de 2015. Para citar el artículo: D. F. Esborraz, “El concepto constitucional de familia en América Latina. Tendencias y proyecciones”, Revista de Derecho Privado, Universidad Externado de Colombia, n.º 29, julio-diciembre de 2015, pp. 15-55. DOI: http://dx.doi.org/10.18601/01234366.n29.02 ** Doctor en “Sistema Jurídico Romanista y Unificación del Derecho” de la Università degli Studi di Roma ‘Tor Vergata’. Investigador del Istituto di Studi Giuridici Internazionali (I.S.G.I) del Consiglio Nazionale delle Ricerche (C.N.R), con funciones en el Centro di Studi Giuridici Latinoamericani (C.S.G.L.A) de la Università degli Studi di Roma ‘Tor Vergata’/C.N.R., Italia. Contacto: [15] D av i d F a b i o E s b o r r a z [16] “único” de familia al reconocimiento de una “pluralidad” de modelos familiares, todos ellos dignos de igual tutela. Palabras clave: Neoconstitucionalismo latinoamericano, “constitucionalización” e “internacionalización” del derecho de familia, “democratización” de la familia, “pluralidad” de modelos familiares, familia matrimonial, familia convivencial, familia homoparental, familia monoparental, familia ensamblada, familia ampliada, familia indígena. The constitutional concept of family in Latin America. Tendencies and projections Abstract: The processes of “constitutionalization” and “internationalization” have deeply affected the concept of family by imposing a re-reading of family relationships in light of ‘Fundamental’ Rights. Although there are some exceptions, in general, as a consequence of this new constitutional paradigm is appears that, most Latin America legal systems have gone: i) from a ‘totalitarian’ family model to a more ‘democratic’ one, where there is an attempt to harmonize the family interests with the personal interests of all its members; and ii) from a ‘unique’ family model to the recognition of a ‘plurality’ of family models, all equally worthy of protection. Keywords: Latin American neoconstitutionalism, “constitutionalization” and “internationalization” of family law, “democratization” of the family, “plurality” of family models, matrimonial family, “convivial” family, “homoparental” family, single parent family, blended family, extended family, indigenous family. Sumario: Introducción. i. La familia en el denominado “nuevo constitucionalismo latinoamericano”. A. Del “Estado ‘legal’ de derecho” al “Estado ‘constitucional’ de derecho”. B. La “constitucionalización” e “internacionalización” del derecho de familia. ii. Los diversos modelos familiares resultantes del derecho constitucional latinoamericano vigente. A. La familia matrimonial. B. La familia convivencial. C. La familia homoparental. D. La familia monoparental. E. La familia ensamblada. F. La familia ampliada. G. La familia indígena. Conclusiones. Bibiografía. Introducción Debemos precisar desde el inicio que por “concepto constitucional” de familia en América Latina no entendemos solo la noción que de la misma se puede inferir de los textos de las Constituciones formales, sino también la que se deduciría R evista de D erecho P rivado , n .º 29, julio - diciembre de 2015, pp . 15 a 55 E l c o n c e p t o c o n s t i t u c i o n a l d e f a m i l i a e n A m é r i c a L at i n a [17] de los respectivos “bloques de constitucionalidad”, que a los fines que aquí nos interesan –y sin desconocer las distintas acepciones que se le han asignado a esta expresión en el ámbito del derecho constitucional comparado1– consideramos comprensivos, además, de: i) los textos de los instrumentos internacionales en materia de derechos humanos a los que se les reconozca jerarquía constitucional (así como de las interpretaciones de los órganos internacionales encargados de monitorear y/o de hacer cumplir estos últimos)2, y ii) las decisiones de los órganos nacionales competentes para llevar a cabo el control de constitucionalidad (sea este difuso, concentrado o mixto). Sin embargo, es necesario asimismo puntualizar de antemano que la familia no ha sido conceptualizada expresamente en ninguna de las Constituciones de América Latina –tanto históricas como vigentes– ni en ninguno de los instrumentos internacionales sobre derecho humanos que integran el referido “bloque de constitucionalidad” (como tampoco lo ha sido, por lo general, en el derecho secundario o derivado de la Región que se ocupa de regular sistemáticamente las relaciones de familia3). Se trata, en consecuencia, de una noción implícita 1 Se trata de una expresión acuñada en el derecho constitucional francés en el que se habla de “bloc de constitutionnalité” para referir al conjunto de normas a tener en cuenta para llevar a cabo el control de constitucionalidad de las leyes por parte del Conseil constitutionnel, conjunto que estaría integrado por el articulado de la Constititución francesa de 1958, por los instrumentos a los que reenvía el Preámbulo de la misma (la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, el Preámbulo de la Constitución francesa de 1946 y la Carta del Medio Ambiente de 2004) y por los principios fundamentales reconocidos por las leyes de la República (cfr. en este sentido, p. ej., Louis Favoreau, “Le principe de constitutionnalité. Essai de définition d’après la jurisprudence du Conseil constitutionnel”, en Recueil d’études en hommage à Charles Eisenmann, Paris, 1977, p. 33). La CBol/2009 refiere expresamente (...truncated)