By the draft of the Criminal Code of Ukraine “war crimes” may be “accidental”: a mistake on the background of the official translation of an international treaty

Вісник Асоціації кримінального права України, 2025, № 1(23) УДК 341.4+343.2 DOI: https://doi.org/10.21564/23119640.2025.23.334435 А. А. Музика, докт. юрид. наук, проф., член-кореспондент НАПрН України, провідний науковий співробітник відділу проблем кримінального права, кримінології та судоустрою Інституту держави і права ім. В. М. Корецького НАН України; С. Р. Багіров, канд. юрид. наук, доц., доцент кафедри кримінального та кримінального процесуального права Національного університету «Києво-Могилянська академія» ЗА ПРОЄКТОМ КК УКРАЇНИ «ВОЄННІ ЗЛОЧИНИ» МОЖУТЬ БУТИ «ВИПАДКОВИМИ»: ПОМИЛКА НА ТЛІ ОФІЦІЙНОГО ПЕРЕКЛАДУ МІЖНАРОДНОГО ДОГОВОРУ У статті розглянуто один з аспектів міжгалузевих (з міжнародним кримінальним правом) і міжнаукових (з наукою філологією) зв’язків вітчизняного кримінального права. Автори акцентують на некоректності сприйняття певних термінів з юридичних актів філологами і юристами без звернення до їх правової сутності. Пропонується інший переклад відповідних норм, який узгоджується з принциповими положеннями вітчизняної теорії кримінального права. Висунуто ідею про необхідність перенесення акценту з суб’єктивних моментів на існування причинного зв’язку між нападом – як складовою воєнного злочину – і наслідками, що завдані «цивільним потерпілим» (цей термін авторами запропоновано до вжитку у правознавстві). Стверджується, що вказівка на випадковий характер заподіяння шкоди може стати на заваді притягнення винуватих до кримінальної відповідальності за воєнні злочини. Обстоюється позиція більш лаконічного законодавчого формулювання певних норм з уникненням зайвої деталізації, яка може створити додаткові ризики під час правозастосування. Ключові слова: кримінальне правопорушення; кримінальна відповідальність; воєнні злочини; проєкт КК України; вина; казус. 262 Вісник Асоціації кримінального права України, 2025, № 1(23) Станом на 1 січня 2025 р. Україна набула повноправного членства в Міжнародному кримінальному суді (далі – МКС). Менш ніж за півроку до цього, 21 серпня 2024 р., Верховна Рада України 9-го скликання ратифікувала Римський статут МКС із застереженням щодо позбавлення юрисдикції МКС за статтею 8 «Воєнні злочини» на 7 років. Положення Римського статуту МКС щодо воєнних злочинів нині включено Робочою групою з питань розвитку кримінального права до проєкту нового Кримінального кодексу України (далі – Проєкт). Станом на 15 квітня 2025 р. вони передбачені розділом 11.4 «Воєнні злочини» Книги одинадцятої «Злочини проти міжнародного правопорядку» 1. Вітчизняні спеціалісти вже неодноразово вказували на складнощі узгодження норм Римського статуту МКС, які описують конкретні форми злочинної поведінки, з положеннями українського кримінального права 2. У цьому аспекті маємо за мету привернути увагу до ще однієї неочевидної проблеми, існування якої унеможливить притягнення до кримінальної відповідальності винуватого за певні форми злочинної поведінки під час російської агресії проти України. Виявлення цієї проблеми стало можливим завдяки продовженню наших наукових розвідок щодо функціонування кримінального права у системі міжгалузевих і міжнаукових зв’язків. Отже, Римський статут МКС у підпункту «iv» пункту «b» частини 2 ст. 8 «Воєнні злочини», відповідно до офіційного перекладу українською, містить таку форму злочинної поведінки: «умисне вчинення нападу з усвідомленням того, що такий напад призведе до випадкової загибелі чи поранення цивільних осіб або заподіє шкоди цивільним об’єктам чи Текст проєкту нового Кримінального кодексу України станом на 02.04.2025. URL: https://newcriminalcode.org.ua/upload/media/2025/04/03/00-kontrolnyj-proyekt-kk-02-04-2025.pdf (дата звернення: 15.04.2025). 2 Пилипенко В. П. Деякі питання імплементації Римського статуту Міжнародного кримінального суду у законодавство держав-членів. Правова система: теорія і практика. 2020. № 4. С. 147–153; Звенигородський О. М. Врахування принципів міжнародного кримінального права у проєкті Кримінального кодексу України. Право і суспільство. 2024. № 6. С. 204–209. 1 263 Вісник Асоціації кримінального права України, 2025, № 1(23) масштабної, довготривалої та серйозної шкоди навколишньому природному середовищу, яка буде явно надмірною в порівнянні (виділено нами; треба «порівняно». – А. М., С. Б.) з конкретною та безпосередньо очікуваною загальною військовою перевагою» 3. Зазначену форму злочинної поведінки розробники Проєкту передбачили у п. 4 ч. 1 ст. 11.4.3. «Інші серйозні порушення законів і звичаїв, що застосовуються в міжнародних збройних конфліктах, не пов’язані зі вбивством». Текст має такий вигляд: «4) напад з розумінням того, що він призведе до випадкової загибелі чи поранення цивільних осіб або спричинить шкоду цивільному об’єкту чи масштабну, довготривалу та серйозну шкоду навколишньому природному середовищу, яка буде явно надмірною в порівнянні з конкретною та безпосередньо очікуваною загальною військовою перевагою» 4. На нашу думку, такий опис злочинної поведінки суб’єкта є некоректним з огляду на усталені теоретичні положення вітчизняного кримінального права щодо змісту ознак суб’єктивної сторони злочину. У такому вигляді цю норму неможливо буде застосувати – вона містить істотну юридичну ваду, суть якої полягає в такому. Наведені формулювання – а) з україномовного варіанту, що розташований на офіційному сайті Верховної Ради України: «умисне вчинення нападу з усвідомленням того, що такий напад призведе до випадкової загибелі чи поранення цивільних осіб» (підпункт «iv» пункту «b» ч. 2 ст. 8 Римського статуту МКС); і б) з Проєкту: «напад з розумінням того, що він призведе до випадкової загибелі чи поранення цивільних осіб» (п. 4 ч. 1 ст. 11.4.3. Проєкту) – як ключове містять поняття «випадковий». Для кримінального права поняття «випадковий» має цілком зрозумілу й усталену конотацію – той (те, щось), що перебуває за межами можливого Римський статут Міжнародного кримінального суду: URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/995_588/conv#n69 (дата звернення: 15.04.2025). 4 Текст проєкту нового Кримінального кодексу України станом на 02.04.2025. URL: https://newcriminalcode.org.ua/upload/media/2025/04/03/00-kontrolnyj-proyekt-kk-02-04-2025.pdf (дата звернення: 15.04.2025). 3 264 Вісник Асоціації кримінального права України, 2025, № 1(23) передбачення відповідним суб’єктом. Притягнення особи до кримінальної відповідальності за небезпечний наслідок (чи наслідки), можливості настання якого особа не передбачала, не повинна була чи не могла передбачити, означало б порушення такого принципу кримінального права, як можливість нести відповідальність лише за наявності вини (nullum crimen sine culpa). Саме тому у кримінальному праві випадок (або казус, або невинне спричинення шкоди) розглядається як самостійний вид психічного ставлення до суспільно небезпечних наслідків, яке виключає вину в поведінці особи 5. Позиція, згідно з якою випадкове спричинення шкоди не повинно тягти кримінальну відповідальність, тривалий час існує в теорії кримінального права і сьогодні підтримується більшіст (...truncated)