¿EXISTE LA PRUEBA ILÍCITA, LÍCITAMENTE OBTENIDA, EN EL PROCESO PENAL CHILENO?

Revista Chilena de Derecho | Chilean Journal of Law | Vol. 51 Nº 2, pp. 159 - 187 [2024] Recepción: 23/11/2023. Aceptación: 03/07/2024 DOI: 10.7764/R.512.6 ¿EXISTE LA PRUEBA ILÍCITA, LÍCITAMENTE OBTENIDA, EN EL PROCESO PENAL CHILENO? DOES UNLAWFUL EVIDENCE, LEGALLY OBTAINED, EXIST IN THE CHILEAN CRIMINAL PROCESS? Carlos Correa Robles* Diego Pardo-Álvarez** RESUMEN: En el derecho procesal penal alemán es admisible prohibir la valoración por el juez de un elemento probatorio con independencia de haber sido éste obtenido lícitamente. Estas son las llamadas prohibiciones de valoración de prueba independiente. La principal justificación para tales prohibiciones es constitucional: la valoración misma de un medio de prueba podría constituir una infracción a los derechos fundamentales de las personas. Este trabajo analiza las prohibiciones de valoración independientes en la doctrina y jurisprudencia alemana, con el fin de preguntarse si sus elementos constitutivos son constatables en el derecho procesal penal chileno, y si la vía de solución propuesta a nivel constitucional desde el derecho alemán representa una alternativa plausible en el derecho constitucional chileno. Palabras clave: prohibiciones probatorias; prueba ilícita; valoración de la prueba; derecho a la vida privada; teoría de las tres esferas. ABSTRACT: In German criminal procedural law, it is possible to forbid the judge to assess a certain piece of evidence regardless of whether it has been legally obtained. This institution is called in German unselbstständiges Beweisverbot. The main justification for such exclusionary rule is constitutional: the assessment of a piece of evidence could lead to a violation of the fundamental rights of the individual. This paper analyzes the independent prohibition to use evidence in German scholarship and case law in order to ask whether its Doctor en Derecho, Freie Universität Berlin. Profesor Asociado, Facultad de Derecho, Universidad Adolfo Ibáñez. Dirección postal: Av. Diagonal las Torres 2640, ed. B, of. 208. Correo electrónico: . 0000-0002-6006-4255. Este artículo forma parte de una investigación financiada mediante el proyecto Fondecyt Regular Nº 1231128 “Mecanismos de selección de casos en el proceso penal: entre la regulación y la discrecionalidad del Ministerio Público”, 2023-2027. ** Doctor en Derecho, Georg-August-Universität Göttingen. Profesor Asistente, Facultad de Derecho, Universidad Adolfo Ibáñez. Dirección postal: Av. Padre Hurtado 750, of. C-215, Viña del Mar, Chile. Correo electrónico: . 0000-0002-5869-7133. Investigación realizada en el marco del programa de apoyo a la investigación 2024 de la Vicerrectoría Académica de la Universidad Adolfo Ibáñez, cuyo apoyo agradezco. Ambos autores agradecen además a los árbitros anónimos por sus sugerencias y comentarios. * 159 160 Revista Chilena de Derecho | Chilean Journal of Law | Vol. 51 Nº 2, pp. 159 - 187 [2024] Correa Robles, Carlos / Pardo-Álvarez, Diego | “¿Existe la prueba ilícita, lícitamente obtenida, en el proceso penal chileno?” constituent elements are ascertainable in Chilean criminal procedural law and whether the solution proposed at the constitutional level in German law represents a plausible alternative in Chilean constitutional law. Keywords: evidentiary prohibitions; unlawful evidence; assessment of evidence; right to privacy; theory of the three spheres. I. INTRODUCCIÓN La doctrina penal y procesal penal chilena se ha nutrido tradicionalmente de las discusiones propias de la dogmática penal alemana. Siendo ambos sistemas pertenecientes a la tradición del derecho penal continental, sus estructuras son –en gran medida– similares. Precisamente, la StPO alemana1 es una de las principales fuentes de inspiración del Código Procesal Penal chileno. La discusión alemana sobre la prueba ilícita, materia objeto de este estudio, ha también influido en algunos aspectos a la doctrina y jurisprudencia chilenas, en especial, en la elaboración jurisprudencial chilena de la llamada “valoración negativa de la prueba” (aquí abajo, V, 2). Sin embargo, el tratamiento que la doctrina y la jurisprudencia alemana han dado en general a la “prueba ilícita” difiere sustancialmente del que se le ha otorgado en Chile. La diferencia más relevante entre ambos sistemas tiene su origen en la regulación legal: la StPO alemana no ha consagrado expresamente una regla general de exclusión de prueba por ilicitud de origen equivalente a la regulada en el artículo 276 inciso 3° del CPP chileno2. A falta de una regla de exclusión probatoria legalmente consagrada, el tratamiento de la “prueba ilícita” ha sido enfocado en Alemania a partir del desarrollo primero doctrinario y luego jurisprudencial3 de las llamadas prohibiciones probatorias (Beweisverbote). Las prohibiciones probatorias impiden desarrollar determinadas actividades probatorias dirigidas a la acreditación de los hechos en el proceso penal4. Así, ante la ausencia en dicho ordenamiento de una regla general de exclusión de prueba, desde hace más de 100 años la doctrina y la jurisprudencia alemana han venido desarrollando profusamente una teoría general, dirigida a limitar los alcances de la regla de la libre valoración de la prueba establecida en el § 261 de la Ordenanza Procesal Penal alemana (StPO), reconociendo la existencia de verdaderas prohibiciones de valoración de prueba, fundamentadas principalmente a partir de infracciones a reglas de obtención de prueba cometida por los órganos persecutores5. Este trabajo investiga los elementos doctrinarios que subyacen a la construcción en el derecho alemán de una categoría especial de prohibición probatoria: las 1 2 3 4 5 Alemania, Ordenanza Procesal Penal (Strafprozessordnung). Chile, Código Procesal Penal. Véanse: Correa (2018) p. 146; Correa (2021a) p. 580. Véase: Correa (2018) pp. 147 y ss. Correa (2019) pp. 25-26; Rogall (2008a) p. 821. Correa (2018) pp. 146. Revista Chilena de Derecho | Chilean Journal of Law | Vol. 51 Nº 2, pp. 159 - 187 [2024] Correa Robles, Carlos / Pardo-Álvarez, Diego | “¿Existe la prueba ilícita, lícitamente obtenida, en el proceso penal chileno?” prohibiciones probatorias independientes. El objetivo es determinar si éstas pueden reconocerse en el derecho procesal chileno como respuesta a los riesgos de vulneración de garantías constitucionales de los intervinientes en el momento de la valoración de la prueba por parte del tribunal. La siguiente sección (II) explica la categoría de las prohibiciones de prueba independientes. Esta categoría se ha construido a partir de una serie de decisiones jurisprudenciales de los tribunales superiores de justicia que se analizan en la tercera sección (III). El principal problema que ha debido enfrentar la jurisprudencia a este respecto es el del conflicto, que trasciende a diversos aspectos del proceso penal, entre la persecución penal eficaz y el derecho a vida privada de la persona. El tratamiento de este conflicto por parte de la jurisprudencia ale (...truncated)